Category: Diritto Civile

April 6, 2021

#WeeklyUpdates | La giurisprudenza riconosce l’indennità di frequenza alla famiglia con minore affetto da dislessia

Con pronuncia del 2016 il Tribunale di Prato aveva rigettato un ricorso proposto dall’I.n.p.s. e, per converso, condannato l’ente previdenziale al riconoscimento di un sostegno economico per le spese legate alla frequenza di una scuola, pubblica o privata, o di un centro specializzato per terapie o riabilitazione in favore di una famiglia con minore affetto da dislessia.

La dislessia, infatti, è una forma di disturbo specifico dell’apprendimento (cd. DSA), caratterizzata da problemi con la lettura: difficoltà nella pronuncia delle parole, nella lettura veloce, nella scrittura a mano, nella pronuncia delle parole durante la lettura ad alta voce e nella comprensione di ciò che si legge. Spesso queste difficoltà vengono notate inizialmente a scuola ma possono esordire anche in età adulta in seguito a lesioni cerebrali traumatiche, ictus o demenza.

È importante, quindi, che il bimbo affetto da un disturbo specifico del genere venga seguito, in primis dalla famiglia, e poi da un personale preparato in un percorso terapeutico personalizzato in relazione alle caratteristiche psicologiche del soggetto, alle potenzialità e difficoltà riscontrate, ai tempi di attenzione, ai livelli di meta-cognizione individuati, onde per cui l’obiettivo da raggiungere sia la riduzione delle lacune riscontrate nelle capacità di base o la conquista di capacità di lettura più adeguata.
Da non sottovalutare, quindi, sono gli incontri periodici con la famiglia, i quali divengono un momento fondamentale sia per i genitori sia per il figlio stesso per acquisire la piena comprensione del problema e una modalità idonea per la soluzione di quest’ultimo.

Il caso giuridico prendeva avvio con il ricorso che l’Inps aveva presentato contro la famiglia di un bambino spiegando come “il deficit dell’apprendimento non è singolo ma plurimo e complesso”. La nota sentenza del Tribunale di Prato, la quale ha fatto da apripista sulla materia, ha riconosciuto un’indennità di frequenza alla famiglia coinvolta nel giudizio in esame, affermando che “………….si tratta infatti non di un semplice deficit di lettura ma di un deficit più grave comprendente anche la scrittura la quale si ripercuote anche in ambito matematico in relazione alla scrittura dei numeri e di linguaggio”.

In realtà, occorre rilevare che già da tempo l’ordinamento prevedeva un aiuto economico, il cui valore ammonta ad una cifra pari ad € 280,00 mensili, da erogare in favore del “minore con difficoltà persistenti a svolgere i compiti e le funzioni proprie dell’età” (Cfr. Legge n. 289/90), finalizzato ad aiutare le famiglie per sostenere le spese dell’intervento riabilitativo in sé, per l’acquisto di supporti tecnologici e per tutto ciò che può servire al minore per superare le sue difficoltà. Tale contributo, inoltre, è valido nei mesi estivi se il minore frequenta centri di riabilitazione, centri di formazione professionali, centri occupazioni o nei mesi scolastici, e quindi da settembre a giugno, se il minore frequenta solo la scuola.

Nonostante si tratti di una legge a livello nazionale, i criteri di assegnazione di questo contributo, tuttavia, sembravano variare non solo di Regione in Regione, ma addirittura di Commissione in Commissione.

In seguito alla pronuncia del Tribunale di Prato, però, si sono susseguite altre sentenze con lo stesso orientamento (Cfr. Tribunale di Pavia, Tribunale di Aosta). Anche il Tribunale di Firenze, per la prima volta, ha accolto un ricorso in tal senso: un risultato importante atteso che l’Inps ha sempre negato il diritto all’indennità di frequenza per i minori con disturbi specifici dell’apprendimento (DSA) ritenendoli “già adeguatamente tutelati dalla legge 170/2010 che ha previsto tutta una serie di diritti in ambito scolastico, senza tuttavia prevedere alcun aiuto economico”.
Ma quello che si sottovaluta è che una famiglia con un figlio affetto da DSA deve affrontare molteplici spese e non tutti riescono ad affrontarle, per questo l’indennità di frequenza rappresenta un aiuto concreto per questi bambini e le loro famiglie.

Ebbene, quella di Prato ha rappresentato e continua a rappresentare un punto di svolta, una sentenza storica destinata finalmente a fare chiarezza sul problema e a far sì che lo Stato, tramite i suoi enti di rappresentanza, possa accorrere in aiuto dei soggetti più fragili e bisognosi.

Dott.ssa Paola Blaiotta

March 22, 2021

Il diritto di mantenere rapporti significativi con i nipoti minorenni: art. 317-bis c.c.

Nell’ambito della crisi familiare il ruolo dei nonni nella vita dei nipoti ha subito notevoli cambiamenti.

Già con la Legge n. 54/2006 sull’affidamento condiviso all’art. 155 c.c. , il legislatore aveva introdotto il diritto dei minori a “conservare rapporti significativi con gli ascendenti e con i parenti di ciascun ramo genitoriale”: come si evince, appunto, dal testo della normativa tanto per la dottrina prevalente quanto per la giurisprudenza maggioritaria si trattava per lo più di un diritto dei minori ad avere un rapporto con i nonni e non viceversa: molte erano, infatti, le sentenze pronunciate nelle quali si negava “agli ascendenti, e ai parenti tutti, ogni legittimazione ad intervenire nei giudizi relativi alla crisi familiare” (ex multis Cass. N. 22081/2009; Cass. N. 28902/2011).

Il quadro normativo è stato, tuttavia, cambiato con la riforma della filiazione ex L. 219/2012 e D.Lgs. 154/2013, in forza della quale è stato inserito l’art. 317-bis c.c, rubricato “Rapporti con gli ascendenti”, il quale prevede che “Gli ascendenti hanno diritto di mantenere rapporti significativi con i nipoti minorenni”.

Infatti, l’ordinamento giuridico riconosce il diritto dei nonni di “[…] ricorrere al giudice del luogo di residenza abituale del minore affinché siano adottati i provvedimenti più idonei nell’esclusivo interesse del minore[…]” (art. 317-bis 2. co. c.c.).

L’Ufficio Giudiziario competente, per l’attuazione dei provvedimenti de quibus, è il Tribunale per i Minorenni.

Pertanto, se un genitore impedisce ai nonni di far visita e/o di frequentare i propri nipoti, essi possono, oltre che agire in prima persona proponendo un autonomo giudizio, intervenire altresì in tutti i procedimenti relativi alla crisi familiare e quindi anche in caso di divorzio, di crisi della famiglia di fatto e, perfino, di annullamento del matrimonio.

Tale disposizione, in primo luogo, è destinata a regolarne non solo la sua fase patologica, ovvero la rottura dell’unione tra i genitori, ma anche la fisiologia del rapporto, atteso che il rapporto con i nonni è parte integrante della storia individuale di ciascuno di noi.
In secondo luogo, poi, tale disposizione è valida per ogni figlio a prescindere dalla esistenza del vincolo matrimoniale dei genitori.

In ossequio ai principi sanciti dall’art. 8 Convenzione europea per la salvaguardia dei diritti dell’uomo e delle libertà fondamentali (c.d. CEDU), dall’art. 24, comma 2, Carta di Nizza e dagli artt. 2 e 30 Cost. si può riconoscere un vero e proprio diritto dei nonni ad avere un rapporto stabile e duraturo, purché questo non si riveli inadeguato o addirittura dannoso per lo sviluppo del minore.

Una giurisprudenza, ormai consolidata sul punto, conferma di attribuire sì rilevanza all’interesse dei nonni “solo in quanto funzionale alla serena ed equilibrata crescita del minore e quindi al paradigma fondamentale dell’interesse del minore medesimo” (V. Cass. N. 9145/20; Cass. N. 752/2015).

Si tratta, pertanto, di un diritto strumentale alla realizzazione di quello spettante al minore: in caso di contrasto, infatti, prevale il diritto del minore sul diritto degli ascendenti.

Quello degli ascendenti è un “diritto che soccombe rispetto a quello del minore a condurre un’esistenza serena e a crescere in maniera sana ed equilibrata, senza essere coinvolto e costretto a subire le ricadute e le ripercussioni” di un eventuale rapporto conflittuale esistente tra i genitori e gli ascendenti (V. Trib. min. Venezia, 7 novembre 2016).
E ancora, sul punto, due recenti pronunce del Collegio Supremo affermano che l’interesse sussiste “in capo al nonno[…] essendo portatore […] di un interesse a preservare le condizioni per l’armonica e serena crescita delle nipoti, derivanti dal mantenimento della frequentazione con il nucleo familiare” (V. Cass. civ., Sez. I, 25.07.2018, n. 19780 e Cass. civ., Sez. I, 19.05.2020, n. 9144).

Stante l’interesse superiore del minore, la Corte emana, così, un principio di diritto secondo cui il diritto degli ascendenti sui nipoti minorenni “non va riconosciuto ai soli soggetti legati al minore da un rapporto di parentela in linea retta ascendente, ma anche ad ogni altra persona che affianchi il nonno biologico del minore, sia esso il coniuge o il convivente di fatto, e che si sia dimostrato idoneo ad instaurare con il minore medesimo una relazione affettiva stabile, dalla quale quest’ultimo possa trarre un beneficio sul piano della sua formazione e del suo equilibrio psicofisico”.
Anche ai nonni acquisiti è riconosciuto, dunque, lo stesso diritto di mantenere rapporti significativi con i nipoti e, di conseguenza, lo stesso diritto di agire in giudizio.

Giova, inoltre, ricordare che il rapporto nonni-nipoti è talmente tutelato dal legislatore nazionale e sovranazionale che in caso di impedimento si può “ricorrere addirittura alla decadenza della responsabilità genitoriale” (Cass. n. 5097/2014).

È chiaro, infine, come la figura dei nonni occupi un ruolo molto particolare non soltanto da un punto di vista sociale ma anche in ambito giuridico.

Dott.ssa Paola Blaiotta

March 12, 2021

#WeeklyUpdates | Il commercio su aree pubbliche in forma “itinerante”: la normativa della Regione Calabria e successive modifiche

Tra le varie forme di commercio, previste e disciplinate dall’ordinamento giuridico interno, ve n’è una molto frequente ovvero il commercio su aree pubbliche.

Preliminarmente, occorre definire il commercio su aree pubbliche come l’attività di vendita di merci al dettaglio e di somministrazione di alimenti e bevande effettuate sulle aree pubbliche come le strade, le piazze ed ogni altra area destinata ad uso pubblico, ovvero su aree private delle quali il Comune abbia la disponibilità.

Il commercio su aree pubbliche, nello specifico, consiste in un’attività commerciale esercitata su posteggio dato in concessione (tipo A) o in forma itinerante (tipo B): di quest’ultima ne parleremo in seguito.
Tali forme di commercio, poiché di natura ambulante, possono essere svolte in virtù della concessione di autorizzazione rilasciata dal Dirigente dello Sportello Unico per le Attività Produttive, c.d. SUAP, presso l’ente locale al quale si fa richiesta, purché la persona fisica o giuridica che intende avviare l’attività sia iscritta nel Registro delle Imprese presso la Camera di Commercio e sia in possesso del permesso di soggiorno valido, in caso di cittadini non appartenenti all’Unione Europea e/o residenti in Italia.

Sul piano della normativa nazionale tale fenomeno giuridico è riconosciuto agli artt. 27-30 del D.Lgs. n. 114/98 recante la “Riforma della disciplina relativa al settore del commercio” ma il dato rilevante è che vi è, ex lege, una espressa delega legislativa agli enti locali: ai commi 3 e 4 dell’art. 28 l’ordinamento giuridico prevede, infatti, la facoltà dei Comuni di emanare disposizioni specifiche circa il commercio su aree pubbliche, in ossequio alla normativa regionale di riferimento. Dunque, si prevede che “L’autorizzazione all’esercizio dell’attività di vendita sulle aree pubbliche mediante l’utilizzo di un posteggio è rilasciata, in base alla normativa emanata dalla Regione, dal sindaco del Comune sede del posteggio e ancora “L’autorizzazione all’esercizio dell’attività di vendita sulle aree pubbliche esclusivamente in forma itinerante è rilasciata, in base alla normativa emanata dalla regione, dal comune nel quale il richiedente, persona fisica o giuridica, intende avviare l’attività. […]”.

In questa sede si esegue una disamina sull’accesso al commercio su aree pubbliche in forma “itinerante” secondo la normativa emanata dalla Regione Calabria e le recenti modifiche.

Il riferimento normativo da cui partire è la L.R. 11 giugno 1999, n. 18 rubricata come “Disciplina delle funzioni attribuite alla Regione in materia di commercio su aree pubbliche”, pubblicato nel Bollettino Ufficiale Regionale n. 59 il successivo 15 giugno.

In materia di orario di sosta si prevede a livello nazionale che “[…] Le Regioni determinano altresì gli indirizzi in materia di orari ferma restando la competenza in capo al sindaco a fissare i medesimi”.
Ne consegue, pertanto, che i Comuni ricadenti nel territorio delle Regioni che hanno disciplinato le soste dei commercianti itineranti sono tenuti a fare osservare la disciplina di riferimento; al contrario, i Comuni che si trovano nelle Regioni che non hanno disciplinato le soste hanno ampia facoltà in tal senso.

Nel caso della Regione Calabria al comma 3 dell’art. 8 della Legge Regionale sopra descritta si prevede l’obbligo “[…] di effettuare soste per il tempo necessario a servire la clientela e, comunque, non superiori ad un’ora di permanenza nel medesimo punto, con l’obbligo di spostamento di almeno 500 metri decorso detto periodo e divieto di tornare nel medesimo punto nell’arco della giornata”.

Tale disposizione è stata, tuttavia, modificata dalla Legge Regionale 3 agosto 2018, n. 24 recante il titolo di “Accesso al commercio su aree pubbliche in forma itinerante mediante SCIA. Modifiche alla l.r. 18/1999”, nella parte in cui il termine autorizzazione è stato sostituito dal termine “abilitazione”, la quale “ […] per l’esercizio del commercio su aree pubbliche di tipo B è soggetta a segnalazione certificata di inizio attività, c.d. SCIA, […] trasmessa allo Sportello unico delle attività produttive del Comune ove il richiedente […] intende avviare l’attività”, al fine di favorire la semplificazione per l’avvio dell’attività stessa (V. art 4 – Modifiche articolo 8 l.r. 18/1999).

Ne consegue, quindi, che contrariamente a quanto si prevedeva nel testo originario non occorre più l’autorizzazione comunale.

Inoltre, giova ricordare che alle limitazioni temporali e spaziali è stato aggiunto il seguente periodo: “I limiti di sosta e gli obblighi di spostamento non trovano applicazione laddove sul medesimo punto non si presenti altro operatore”.

A rafforzare tale intervento legislativo è stato un recente parere del Ministero dello Sviluppo Economico espresso con la risoluzione n. 3064 del 12 gennaio 2016, secondo cui “… dal 2012 le attività commerciali, come individuate dal D.Lgs. n. 114/1998 e di somministrazione di alimenti e bevande, possono svolgere la propria attività senza alcun vincolo di orario e senza l’obbligo di chiusura domenicale e festiva, anche nel caso in cui le Regioni e i comuni non abbiano provveduto ad adeguare le proprie disposizioni legislative o regolamentari in materia. Tra le attività commerciali individuate dal D.Lgs. n. 114 del 1998, rientrano anche quelle al dettaglio su aree pubbliche, […] sia che siano svolte su posteggi dati in concessione che su qualsiasi area purché in forma itinerante”.

Ciò è stato possibile a seguito degli interventi di liberalizzazione che si sono susseguiti nel tempo.

È ovvio, però, che rimane al Comune la facoltà di limitare gli orari e/o le aree nelle quali consentire l’attività di commercio ambulante, solo in virtù di comprovate esigenze di sostenibilità ambientale e sociale, di mobilità, di viabilità, di vivibilità del territorio di riferimento.

In caso di inosservanza della normativa in materia di commercio su aree pubbliche in forma itinerante, tanto all’art. 29 del D.Lgs. n. 114/98 a livello nazionale quanto all’art. 20 L.R. n. 18/99 a livello regionale, è prevista la sanzione amministrativa di natura pecuniaria.

Ad esempio nella Regione Calabria, in caso di non ottemperanza al limite temporale e spaziale, la pena è fissata tra un minimo di € 516,00 ed un massimo di € 3.096,00.

Qualora la persona sanzionata ritiene che il verbale di accertamento e di contestazione dell’illecito amministrativo sia illegittimo e/o ingiusto, ovvero voglia eccepire eventuali vizi di forma dello stesso, può inviare atti difensivi all’Ente Creditore ai fini di ottenere una nullità del provvedimento o, in alternativa, proporre opposizione entro 30 giorni dalla contestazione dell’illecito dinanzi al Giudice di Pace competente territorialmente, ovvero al Tribunale se è stata irrogata, in aggiunta, una pena accessoria e/o viene applicata una sanzione superiore a € 15.493,71, ovvero se viene contestata una violazione in materia di : a) tutela del lavoro, di igiene sui luoghi di lavoro e di prevenzione degli infortuni sul lavoro; b) previdenza e assistenza obbligatoria; c) tutela dell’ambiente dall’inquinamento, della flora, della fauna e delle aree protette; – di igiene degli alimenti e delle bevande; d) valutaria e di antiriciclaggio.

Infine giova ricordare che sebbene il commercio ambulante sia una materia riconosciuta e genericamente disciplinata dalla legge nazionale, le specifiche disposizioni legislative o regolamentari in materia sono, tuttavia, di competenza residuale regionale.

Dott.ssa Paola Blaiotta

March 9, 2021

#WeeklyUpdates | La sostituzione di persona ed il furto di identità in “rete”: social network e profili giuridici

L’identità: bene giuridico tutelato anche “nell’era virtuale”

Il nostro sistema di diritto tutela da sempre l’identità come bene giuridico riconosciuto all’individuo nonché diritto alla protezione ed al riconoscimento dello stesso nella comunità.

Sappiamo che il nostro è un ordinamento dinamico capace di reagire alle evoluzioni ed adattarsi estendendo libertà e garanzie alle nuove situazioni.
Con l’avanzare della tecnologia si è posta la questione sulla configurabilità dell’utilizzo abusivo di un’immagine sul web come delitto e ciò ha inaugurato nuove frontiere in quanto è divenuto necessario fare i conti con nuove falsificazioni. Tutti infatti fruiamo di servizi quali i “social network” senza spesso interrogarci sulle ripercussioni che genera il loro utilizzo soprattutto in relazione all’applicazione delle norme di diritto.

L’ordinamento penale, quindi, persegue e punisce la falsità personale e la sostituzione di persona estendendo la disciplina sanzionatoria anche a quelle fattispecie criminose commesse tramite l’utilizzo di internet. .

Con il Decreto del Presidente del Consiglio dei Ministri del 24 ottobre 2014, anche conosciuto come Decreto SPID, l’Identità digitale è stata definita come “la rappresentazione informatica della corrispondenza biunivoca tra un utente e i suoi attributi identificativi, verificata attraverso l’insieme dei dati raccolti e registrati in forma digitale” , quindi come l’insieme di dati che permettono di autenticare e identificare l’utente.

Il reato di sostituzione di persona ed il furto d’identità digitale

Il reato di sostituzione di persona è regolato dall’art. 494 c.p. secondo il quale “Chiunque, al fine di procurare a sé o ad altri un vantaggio o di recare ad altri un danno, induce taluno in errore, sostituendo illegittimamente la propria all’altrui persona , o attribuendo a sé o ad altri un falso nome , o un falso stato , ovvero una qualità a cui la legge attribuisce effetti giuridici, è punito, se il fatto non costituisce un altro delitto contro la fede pubblica, con la reclusione fino ad un anno”.

L’art. 494 c.p. prevede una forma di falsificazione che si concretizza nel sostituirsi in toto ad un’altra persona ed un’alternativa consistente nell’attribuirsi qualità non corrispondenti al vero e quindi un falso nome, un falso stato etc.

L’ipotesi di indebito utilizzo d’identità digitale è un’aggravante della frode informatica, contemplata assieme al furto d’identità al terzo comma dell’art. 640 ter c.p.: “la pena è della reclusione da due a sei anni e della multa da euro 600 a euro 3.000 se il fatto è commesso con furto o indebito utilizzo dell’identità digitale in danno di uno o più soggetti”.

L’identità digitale: personalità dell’individuo sul web

Attualmente, il profilo digitale costituisce una proiezione di diritti della personalità ed una forma di rappresentazione della persona nella comunità virtuale. Pertanto, l’ordinamento giuridico riconosce il diritto del singolo a mantenere il controllo sulla rappresentazione che offre di sé alla società.

Si sviluppa quindi, in questo contesto, la problematica di tutela dell’identità digitale considerati come l’insieme di dati ed informazioni immessi sul web e riferibili ad uno specifico utente.

È chiaro, infatti, che ogni azione compiuta nella “realtà di internet” incide sul bene giuridico protetto dall’art. 494 c.p. e fornisce al sistema dei dati che consentono di ricostruire un profilo dell’utente rilevando la sua personalità, le sue preferenze ed opinioni personali, quindi la sua identità personale. Questa può essere violata anche solo mediante l’utilizzo dell’immagine di un’altra persona come foto del proprio profilo Facebook, ad esempio, in quanto, appunto, genera confusione sull’identità digitale dell’individuo e attesta delle caratteristiche non corrispondenti al vero.

I social network sono servizi della società dell’informazione in cui ogni utente crea degli spazi virtuali e delle reti sociali alle quali tutti possono accedere a prescindere dal numero di contatti, follower o cosiddetti “amici” mediante trasmissione di dati su richiesta individuale. Pertanto, le relazione virtuali hanno assunto la stessa portata di quelle reali, e devono essere considerate anche sul piano della loro rilevanza giuridica. Per la giurisprudenza basta a integrare il reato anche soltanto utilizzare per il proprio profilo Facebook la foto di un’altra persona realmente esistente. Non è ammesso infatti per l’utente di sostituirsi ad altre persone, sfruttando questa condizione di alterità per ingannare altri utenti della rete e/o procurarsi un vantaggio.

Forme di violazione dell’identità digitale

Il furto o violazione d’identità connesso a comportamenti illeciti nell’utilizzo dei social media può integrarsi in diverse ipotesi.

Una delle principali è la creazione di “Profilo fake”. In questo caso la sostituzione digitale non è compiuta per ricavarne un vantaggio di tipo economico, ma è un’azione di falsità personale o morale che lede la manifestazione della personalità del singolo individuo.

Frequente è, inoltre, la configurazione della cosiddetta “Frode informatica” che si realizza quando si vuole alterare il funzionamento di un sistema informatico per accedere e carpire contenuti ed informazioni, danneggiare programmi o commettere raggiri.

Sempre dall’utilizzo inappropriato dei social network scaturiscono altri reati quali, ad esempio, il cyberbullismo, l’adescamento per fini pedopornografici, la clonazione di carte di credito, le truffe legate all’identità dell’acquirente nel momento in cui si effettuano degli acquisti on line e numerosi altri.

La rilevanza ed il grado di offensività del reato commesso “nell’ambiente digitale”

L’abitudine di chi naviga in internet ad interfacciarsi con false identità ha ormai generato l’affievolire della percezione dell’offensività del fatto. Spesso, infatti, profili “fake” sono assolutamente innocui e potrebbero essere semplicemente un mezzo attraverso il quale un vicino di casa piuttosto che un amico o conoscente etc spia i nostri post, i nostri messaggi in bacheca in modo anonimo. Tuttavia, vi sono casi in cui questa prassi, apparentemente innocente, in realtà diviene fastidiosa se non preoccupante.

La consapevolezza di far parte di un ambiente, o meglio di una collettività, quella digitale e di essere pertanto titolari di una posizione anche giuridica è necessaria e fondamentale per prendere coscienza della gravità di alcune condotte.

Senza dubbio, infatti, si andrebbe a ledere l’identità della persona di cui creando un profilo falso vengono utilizzate le foto e/o dati personali e si configurerebbe quindi il reato di sostituzione di persona.

Anche l’utilizzo abusivo dell’immagine di una persona “del tutto inconsapevole, associata ad un nickname di fantasia ed a caratteristiche personali negative” come stabilito dalla Suprema Corte integra il delitto di sostituzione di persona (Cass. pen. N. 25774/2014).

Responsabilità dei provider

I falsi profili possono essere segnalati tramite i canali interni ad ogni social che “garantisce” di prendere in considerazione ogni reclamo.

Infatti, ad oggi non esiste una responsabilità penale diretta del provider per gli illeciti commessi dai suoi utenti. Tuttavia, nel momento in cui l’Internet Service Provider è portato a conoscenza dell’esistenza di contenuti illeciti e non interviene per la sua rimozione, l’art. 17, D.Lgs. n. 70/2003 prevede espressamente che sullo stesso incombe l’obbligo di informarne l’autorità giudiziaria.

Gli stessi social network nelle condizioni di utilizzo che fanno sottoscrivere agli utenti, avvisano del divieto di usare false identità.
Nelle condizioni di Facebook, ad esempio, si legge che: “Gli utenti di Facebook forniscono il proprio nome e le proprie informazioni reali, e invitiamo tutti a fare lo stesso. Per quanto riguarda la registrazione e al fine di garantire la sicurezza del proprio account, l’utente si impegna a fare quanto segue: Non fornire informazioni personali false su Facebook o creare un account per conto di un’altra persona senza autorizzazione. Non creare più di un account personale. Non creare un altro account senza la nostra autorizzazione, se l’account originale viene disabilitato”.

Esiste poi il problema relativo ai rapporti tra norme di diversi Paesi poichè è necessaria la collaborazione del social network per giungere all’ identificazione dell’utente che si muove sotto falso nome e, quindi, occorrerà procedere con una rogatoria, e questa è possibile solo nel caso in cui il fatto sia reato sia nello Stato del richiedente che del richiesto.

Occorrerebbe pertanto uno sforzo transnazionale per risolvere un problema che sta diventando un’emergenza sociale, anche per le conseguenze non prevedibili che un’avvenuta sostituzione di persona può innescare. Tuttavia manca la reale volontà internazionale di trovare delle soluzioni condivise a livello mondiale ed occorre in primis rendere comprensibili a tutti gli utenti della rete i propri diritti e doveri.

La Corte di Cassazione sulla configurazione del reato di sostituzione di persona tramite utilizzo dei social network

L’immagine di un soggetto deve essere considerata sicuramente come “dato personale” e pertanto il titolare del trattamento dei dati ha l’obbligo di informare preventivamente l’interessato che il suo dato (immagine fotografica) potrà formare oggetto di trattamento così come previsto dall’art.4 della Legge 196/2003 sulla tutela della privacy.

Il divieto è anche stabilito dalla Legge sulla protezione del diritto d’autore che all’art.96 afferma: “Il ritratto di una persona non può essere esposto, riprodotto o messo in commercio senza il consenso di questa”.

Il diritto all’immagine è, altresì, tutelato dal codice civile che all’art. 10 così detta: “Qualora l’immagine di una persona o dei genitori, del coniuge o dei figli sia stata esposta,o pubblicata fuori dai casi in cui l’esposizione o la pubblicazione è dalla legge consentita, ovvero con pregiudizio al decoro o alla reputazione della persona stessa o dei detti congiunti, l’autorità giudiziaria, su richiesta dell’interessato, può disporre che cessi l’abuso, salvo il risarcimento dei danni”.

Con sentenza n. 22049/2020 del 6 luglio 2020 la Corte di Cassazione si è espressa su un argomento ormai sempre più dibattuto, ritenendo integrato il reato di sostituzione di persona nella creazione di un falso profilo Facebook. L’utilizzo fraudolento dei social media genera azioni indebite e comprende tutte quelle condotte ingannatorie che si palesano attraverso l’utilizzo di nickname o falsi profili. La Corte di cassazione ha stabilito con la pronuncia in esame che la condotta di colui che crea ed utilizza un “profilo” su social network, utilizzando abusivamente l’immagine di una persona del tutto inconsapevole, integra il delitto di sostituzione di persona.

Conclusioni.

L’utilizzo oggi sempre più massivo di strumenti di comunicazione digitale ha determinato un’esigenza di veridicità delle informazioni. La falsità di un profilo social è infatti un elemento rilevante e va notato come anche la norma più risalente in ordine temporale – l’art. 494 c.p. – sia stata letta tenendo conto di condotte attualissime.

Nell’applicazione del diritto, quindi, bisognerebbe tener conto che il fatto di reato presenta in questi casi una consumazione protratta che si estende oltre il momento del perfezionamento dell’azione di reato fino a giungere al momento dell’esaurimento sostanziale e che l’estensione avviene anche nello spazio detto “Cyberspace”.

L’esigenza è quella di delineare una differente dogmatica che tenga conto delle caratteristiche diverse che contraddistinguono il reato commesso con mezzi tecnologici e, nello specifico, tramite l’utilizzo di social network.

Il fine perseguito è appunto quello di punire condotte che, se non prese in considerazione, potrebbero essere sottovalutate e a lungo andare costituire una errata abitudine.

Dott.ssa Marilena Forte

February 1, 2021

#WeeklyUpdates | I diritti dei c.d. “genitori intenzionali”: sentenza n. 803/2020 della Corte d’Appello di Milano

Gennaio 2021: mentre il Presidente del Consiglio Giuseppe Conte si dilettava a giocare con l’Italia a “strega comanda colori”, nelle aule di giustizia è stato dipinto un arcobaleno.
Siamo a Milano, presso la sede della Corte d’Appello, investita di decidere sul gravame proposto avverso la sentenza del Giudice di prime cure per il riconoscimento della pensione di reversibilità ad un figlio per la morte prematura del padre.
Un caso di apparente normalità se non si tiene conto del fatto che Luca – nome di fantasia attribuito al minore in questione – era figlio di due papà.

Giulio, infatti, muore d’infarto nel 2015 e Luca, nato con gestazione di supporto (n.d.r. da madre surrogata) negli USA nel 2010, è stato cresciuto a Milano da Corrado, l’altro suo papà. Corrado è il padre biologico, mentre Giulio era “l’altro genitore”, il c.d. “padre intenzionale” che la legge italiana – almeno fino ad ora – difficilmente ha riconosciuto.
I due uomini si sposano in America nel 2013 ma si trasferiscono e crescono Luca a Milano: tuttavia Giulio morirà prima che sia possibile completare l’iter burocratico atto al riconoscimento, davanti la legge italiana, di loro figlio. Nonostante le molteplici difficoltà, nel 2017 viene trascritto, post mortem, il certificato di matrimonio americano di Giulio e Corrado e il certificato di nascita di Luca che, di fatti, risultava con due papà.

Ma veniamo all’oggetto della rivoluzionaria pronuncia della corte meneghina: il riconoscimento della reversibilità della pensione al piccolo Luca.
La pensione di reversibilità, come noto, è una pensione mensile erogata dall’INPS a favore del de cuius qualora il dante causa ne fosse, in vita, titolare. Tra questi, l’INPS riconosce quali beneficiari i figli legittimi, legittimati, adottivi, naturali, legalmente riconosciuti: l’ente di previdenza, pertanto, non ha così voluto riconoscere Luca come erede diretto di Corrado negandogli il riconoscimento della pensione di reversibilità.
La giurisprudenza di merito aveva già riconosciuto il diritto alla reversibilità al coniuge sopravvissuto di coppie unite civilmente, ma mai da un figlio “non biologico”.

Con la sentenza numero 803 del 2020, oggi, le cose iniziano a cambiare grazie proprio alla Corte d’Appello di Milano che ha, infine, condannato l’Inps a garantire a Corrado e a Luca la pensione di reversibilità di Giulio.
La Corte d’Appello di Milano, in realtà, combatte da tempo al fianco degli omosessuali abbracciando un orientamento molto aperto e di favore a quest’ultimi; ma qualcosa cambierà presto in tutte le aule di giustizia.

Infatti, proprio in questi giorni la Corte Costituzionale è stata chiamata a dare una, si spera, definitiva risposta in relazione all’ancora troppo incerto destino dei figli delle coppie omosessuali. I casi sottoposti al vaglio della Consulta sono due: il primo è la storia di Valentina, esclusa dalla vita delle sue bambine dopo la rottura con la sua compagna. Le bambine erano state concepite con il metodo della fecondazione eterologa, ovviamente all’estero, e Valentina, madre non biologica, non aveva potuto riconoscerle; pertanto, oggi la stessa non ha alcun diritto sulle minori perché l’Italia non riconosce il consenso dato da Valentina alla fecondazione eterologa al pari di quanto affermato dalla L. 40/2004 per le coppie etero. Sul certificato di nascita, però, è presente il solo nome della mamma biologica, che si oppone, ovviamente, all’adozione in casi particolari da parte dell’ex partner. Il Tribunale di Padova, investito del riconoscimento, sostiene che l’impossibilità di attribuire alle figlie anche il cognome della c.d. “madre intenzionale” si traduce in un vuoto di tutela per le bimbe; vuoto riconosciuto dalla stessa Corte costituzionale che invita il Parlamento ad individuare “urgentemente le forme più idonee di tutela dei minori, anche alla luce delle fonti internazionali ed europee”.

Stessa disperazione per un altro uomo, “cancellato” dal registro di nascite e non riconosciuto come padre del bambino concepito tramite maternità surrogata dal compagno, il solo genitore biologico.
Una sentenza del Canada li ha riconosciuti entrambi come genitori, ma in Italia ovviamente non hanno potuto procedere alla trascrizione di quella decisione. La Corte di Cassazione ha sollevato le questioni di legittimità sull’impossibilità di riconoscere in Italia, perché in contrasto con l’ordine pubblico, un provvedimento giudiziario straniero che attribuisce lo stato di genitori a due uomini italiani uniti civilmente, che abbiano fatto ricorso alla tecnica della maternità surrogata. Anche in questo contesto, la Consulta si espressa in maniera incredibilmente rivoluzionaria e moderna: pur restando fermo il divieto penalmente sanzionato di maternità surrogata, ha riconosciuto che l’attuale quadro giuridico “non assicura piena tutela agli interessi del bambino nato con questa tecnica”.

I Giudici delle Leggi hanno, in definitiva, lanciato un forte monito al Parlamento volto ad intervenire con urgenza per garantire l’osservanza dei diritti di tutti, per la predisposizione di un primo nucleo di norme, allo stato insufficiente, riservando di provvedere direttamente qualora il legislatore, a cui tocca compiere scelte così delicate e mirate, resti inerte.

D’altronde, la CEDU si batte da tempo per le famiglie arcobaleno e soprattutto per gli interessi dei minori che ve ne fanno parte, invitando gli Stati Membri al rispetto della vita privata del minore nato all’estero da pratiche di maternità surrogata ai sensi dell’art. 8 CEDU: “…..riguardo al riconoscimento del suo legame con la madre intenzionale che non sia anche madre biologica (mentre il diritto interno già riconosce il suo legame con il padre d’intenzione, che è anche genitore biologico) richiede che il diritto interno offra la possibilità di riconoscimento di tale legame, allorché l’atto di nascita, legittimamente formato all’estero, indichi la madre intenzionale come madre legale; non occorre però che sia consentita la trascrizione di tale atto di nascita nei registri di stato civile, potendosi ricorrere anche ad altre modalità di riconoscimento, quale l’adozione del minore da parte della madre intenzionale, a condizione che le modalità previste dal diritto interno garantiscano una attuazione celere ed effettiva, conformemente all’interesse superiore del minore…..” (Corte europea diritti dell’uomo sez. grande chambre, 10/04/2019, n.16).

Restiamo in attesa di successivi e più solidi sviluppi in materia.

Intanto, Luca, da qualche giorno, è il primo bambino in Italia a cui è stato riconosciuto il “padre intenzionale”, e per questo riceverà la pensione di reversibilità del padre non biologico che, praticamente fino a ieri, per lo stato italiano era una figura inesistente.

Dott.ssa Martina Vetere

January 25, 2021

#WeeklyUpdates | Il Know-how: strumenti di tutela e limiti

Nell’ambito aziendale una tematica in continua evoluzione è il cd. Know-how.
Il know-how meglio s’inserisce nell’ambito della disciplina afferente ai brevetti o agli altri prodotti dell’ingegno tutelati dal c.p.i.
Esistono diverse tipologie di brevetti tra cui: invenzioni industriali, ovvero “le invenzioni nuove che implicano un’attività inventiva e sono atte ad avere un’applicazione industriale”, modelli industriali, ovvero “per modelli di utilità” e per “modelli e disegni ornamentali”.

L’invenzione di cui in esame può riguardare un prodotto o un procedimento.
Il brevetto, inoltre, deve contenere i requisiti di: a) novità; b) attività inventiva o originalità/creatività; c) industrialità; potremmo, rispettivamente e sinteticamente, tradurli come qualcosa che “non sia già noto o accessibile al pubblico”, che “dallo stato della tecnica si riferisca ad una persona esperta del settore” e che “sia atta ad avere un’applicazione industriale”.

S’intende per Know-how, infatti, quel complesso di informazioni, documentazioni, materiali strumenti e/o programma di ricerca e di sviluppo forniti da una parte “divulgante”, di cui ha la piena ed esclusiva titolarità, a parte “ricevente” e/o quant’altro sia relativo al prodotto finale.

Tali informazioni, conoscenze e abilità operative sono, pertanto, necessarie per svolgere determinate attività, di cui si avvalgono anche sovente i datori di lavoro che operano nei settori industriali e commerciali.

Le tipologie di informazioni sono tra le più varie: a) tecniche, come le modalità di attuazione di un prodotto (Corte d’Appello di Bologna 19.05.1995) e/o formule chimiche e disegni di impianti (Corte d’Appello di Milano 29.11.2002; Tribunale di Roma 31.03.2004) ; b) commerciali, ovvero informazioni utili alle indagini di mercato, le condizioni contrattuali, preventivi consegnati in fase di trattativa (conf. Tribunale di Modena sez. dist. Carpi 20.04.2005); c) amministrative, in ordine alla certificazione di qualità e/o alle procedure attinenti all’amministrazione interna dell’azienda (V. Tribunale di Mantova ordinanza 12.07.2002).

L’elemento caratteristico, dunque, del know-how è che rileva solo quell’insieme di informazioni che, in quanto dotato di determinate caratteristiche intrinseche, sia idoneo a conferire al detentore uno specifico vantaggio competitivo rispetto a chi non ne dispone.

Le norme di riferimento sono gli artt. 98 e 99 del Codice della proprietà industriale, emanato con il D.lgs. N. 30/2005.

L’art. 98 del CPI non menziona espressamente il know-how; tuttavia quest’ultimo, secondo la giurisprudenza italiana, può essere ricondotto nell’ambito delle informazioni aziendali segrete.
L’ordinamento riconosce, tuttavia, una tutela giuridica nel caso di violazione del principio di segretezza di queste informazioni.

Il principio di segretezza, nell’ambito del know-how aziendale, prevede una serie di requisiti:

il divieto di rendere nota o facilmente accessibile una determinata informazione agli esperti o agli operatori del settore;
tali conoscenze devono avere un valore economico;
le conoscenze di cui sopra devono essere sottoposte a misure adeguate a mantenerle segrete, il cui onere grava sul datore di lavoro.

Affinché la tutela giuridica del Know-how sia esperibile, si richiedono, inoltre, la divulgazione di conoscenze utili nel settore al quale si riferisce e che tali conoscenze siano descritte su un supporto materiale, pena altrimenti una sanzione a titolo di comportamento sleale da parte di chi se ne appropria.

Tale fenomeno giuridico ha subito un intervento normativo con l’adozione del D. Lgs. N. 63/2018. Le fattispecie di illeciti, tuttavia, sono rimaste inalterate, e sono:

a) l’acquisizione; b) l’utilizzo; c) la divulgazione abusiva dei segreti non autorizzata dal titolare, subordinate però al fatto che siano avvenute in modo abusivo e/o quelle ottenute per mezzo del reverse engineering, ossia il caso in cui soluzioni tecniche vengono replicate attraverso una procedura di “ricostruzione a ritroso”. Tali ipotesi sono fonti di responsabilità che possono dar luogo ad un licenziamento per giusta causa, a cui potrà seguire l’obbligo al risarcimento del danno, in quanto la figura del know-how s’inserisce fra i diritti di proprietà industriale e quindi gli viene riconosciuta natura di bene giuridico.

Circa l’irrogazione della sanzione, si applicano gli artt. 622 e 623 del c.p., i quali puniscono rispettivamente la rivelazione di segreto professionale e di segreti industriali o scientifici: una tutela, dunque, che si basa ed ha ad oggetto segreti che non hanno portata generale ma natura specifica, data da determinate conoscenze proprio in quel settore d’attività.

E’ bene ricordare che, per tutelare la divulgazione scientifica, le parti generalmente stipulano un “accordo di riservatezza” ove parte ricevente deve mantenere, in ogni parte del mondo, il segreto sulle Informazioni Riservate che non devono essere comunicate a terzi o diffuse e non devono essere utilizzate per fini diversi dalla valutazione della possibilità di collaborare con parte rivelante. Circa la durata non vi è una espressa previsione da parte del legislatore: si potrà, pertanto, ritenere che gli obblighi di segretezza a carico di parte ricevente rimarranno in vigore relativamente ad ogni Informazione Riservata fino a che parte rivelante non farà venire meno la segretezza della stessa Informazione Riservata.

L’accordo di riservatezza è disciplinato anche dall’articolo 2125 del codice civile, che s’inserisce nell’ambito della cessazione del rapporto di lavoro con un dipendente il quale, trovando un nuovo impiego, possa portare con sé anche dati sensibili che fanno parte del patrimonio aziendale precedente. Tale patto vincola anche il lavoratore all’obbligo di fedeltà, purché si tratti di una clausola scritta. L’art. 2125 c.c è applicabile per analogia al rapporto di lavoro parasubordinato (Trib. Torino Sez. Lavoro, 20 gennaio 2011). In questo caso, però, la durata dell’accordo è limitata: esso non può essere, in ogni caso, superiore ai cinque anni per i dirigenti e ai tre anni negli altri casi.

Dott.ssa Paola Blaiotta

January 13, 2021

#WeeklyUpdates | La vincolatività della promessa di matrimonio

La promessa di matrimonio è un atto civile che ufficializza il passaggio dallo stato di “fidanzati” a “promessi sposi”.

L’istituto della promessa di matrimonio, pur di origini e tradizioni storiche, mantiene la sua rilevanza giuridica grazie al fatto che ancora oggi il nostro ordinamento costituzionale si fonda sul matrimonio (art. 29 Cost.).

In passato, il rito aveva anche una valenza romantica, poiché coincideva con la richiesta al padre della “mano” della figlia e con la conseguente legittimazione da parte della famiglia di lei a far contrarre matrimonio tra i due innamorati. L’annuncio del fidanzamento avveniva nel corso di un ricevimento organizzato dalla famiglia della donna, a cui poi seguiva il dono dell’anello da parte dell’uomo, sancendo così l’ufficializzazione del matrimonio.

Oggi ancora la promessa di matrimonio rappresenta il momento in cui per la prima volta i futuri sposi concretizzano la volontà di sposarsi, presentando al comune di residenza di uno dei due nubendi tutta una serie di documenti.

La legge regolamenta la promessa di matrimonio negli artt. 79-81 c.c., nel D.P.R. n. 396/2000 (Ordinamento di Stato Civile), negli artt. 43, 44 e 46 D.P.R. n. 445/2000, nella L. n. 847/1929 (Concordato) e nella L. n. 1159/1929 (Testimoni di Geova e altri culti).

Il primo elemento che il nostro codice civile ha cura di evidenziare è che la promessa di matrimonio rappresenta una libera dichiarazione che non obbliga né a contrarre le nozze, né ad eseguire ciò che si fosse convenuto in caso di mancata celebrazione, né può essere imposta contro la volontà (art. 79 c.c.), alla luce del fatto che sposarsi (o non farlo) è un diritto fondamentale della persona e come tale dev’essere tutelato.

Innanzitutto, c’è da dire che non necessariamente devono essere presenti entrambi i membri della coppia, infatti basta anche uno solo con delega del fidanzato/a. Inoltre, non si tratta di un contratto, in quanto non obbliga a contrarre matrimonio, ma è necessaria affinché avvengano le pubblicazioni.

Per prima cosa, quindi, è necessario procurarsi i documenti necessari per avviare l’iter burocratico: documento di identità di entrambi i futuri sposi, modulo di richiesta pubblicazione di entrambi, richiesta di pubblicazione del parroco/ministro di culto (in caso di matrimonio religioso o concordatario), nullaosta al matrimonio (per cittadini stranieri), copia sentenza di divorzio (per la donna divorziata da meno di 300 giorni), marca da bollo per pubblicazioni (una per ogni comune di residenza), marca da bollo per legalizzazione (solo per cittadini stranieri), marca da bollo per richiesta di matrimonio in altro comune (solo se questo è il vostro caso).

A questo punto, l’Ufficiale di Stato Civile effettua i controlli sulle dichiarazioni rilasciate dai nebendi, richiedendo d’ufficio copia integrale dell’atto di nascita in caso di cittadini italiani, copia integrale dell’eventuale matrimonio precedentemente contratto (se vedovi), certificato contestuale per i non residenti nel comune in questione. Adempiuto a tanto, gli incaricati comunali provvederanno ad elaborare tutta la documentazione necessaria per le pubblicazioni, che verranno esposte per 8 giorni alla Porta della Casa Comunale di residenza di entrambi i promessi sposi. Trascorsi tre giorni dopo il termine delle pubblicazioni, l’Ufficiale di Stato Civile – se non gli è stata presentata nessuna opposizione – rilascia il nullaosta al matrimonio e i due fidanzati potranno celebrare le proprie nozze entro 180 giorni dalla scadenza della pubblicazione, pena la decadenza di validità dei documenti.

Il codice disciplina due tipi di promessa di matrimonio: la promessa di matrimonio semplice e la promessa di matrimonio solenne, cui sono legati effetti e conseguenze differenti nel caso in cui alle stesse non segua la celebrazione del matrimonio.

1) La promessa di matrimonio semplice (c.d. fidanzamento ufficiale) è un atto, anche unilaterale, privo di particolari forme o requisiti, con il quale si manifesta la volontà di unirsi in matrimonio. Questo tipo di impegno si qualifica pertanto come mero fatto sociale dal quale sorge, in capo ai futuri sposi, unicamente un dovere di tipo morale a contrarre matrimonio.

2) La promessa di matrimonio solenne invece è disciplinata dall’art. 81 c.c. e può effettuarsi in due modalità:

con un impegno assunto vicendevolmente da persone di maggiore età o dal minore ammesso a contrarre matrimonio, espresso in forma scritta (atto pubblico o scrittura privata);
con la richiesta di pubblicazione di matrimonio secondo le modalità previste dall’art. 93 c.c.

Pur non essendo un vincolo per i nubendi a contrarre necessariamente il matrimonio, la scelta dell’una o dell’altra tipologia di promessa comporta delle differenze considerevoli da punto di vista giuridico-patrimoniale.

Nel caso in cui, infatti, non faccia seguito il matrimonio alla promessa semplice, l’art. 80 c.c. prevede che il promittente possa chiedere la restituzione dei doni fatti a causa della promessa, proponendo domanda entro un anno dalla data del rifiuto a contrarre matrimonio o dalla morte di uno dei promittenti.
I doni da restituire sono quelli attribuiti a titolo gratuito, validi ed efficaci nonché giustificati dal fidanzamento/futuro matrimonio (es. l’anello di fidanzamento).

La promessa solenne ha ulteriori conseguenze patrimoniali anche più ampie, in quanto (oltre all’obligo di restituzione) c’è per chi rifiuta il matrimonio l’obbligo di risarcire all’altra parte il danno per le spese fatte e per le obbligazioni contratte a causa della promessa (ad es. abito da sposa, bomboniere, anticipi vari per ricevimento e/o per la casa degli sposi).
La relativa domanda di risarcimento può essere proposta dalla parte che ha subìto il diniego entro un anno dallo stesso.

Il Codice Civile, tuttavia, offre una tutela ed esclude il risarcimento a chi rifiuta di contrarre matrimonio per un “giusto motivo”.
L’art. 122 comma 3 c.c. indica i giusti motivi di rifiuto, che permettono l’impugnazione del matrimonio o che avrebbero impedito all’interessato di prestare la promessa se si fossero conosciuti prima e tra questi rientrano l’infedeltà, precedenti penali, tendenza al gioco o al bere.

Ad ogni buon conto, la promessa di matrimonio rappresenta una tappa importante nel cammino che porterà all’altare e al coronamento del sogno d’amore della coppia.

Avv. Isabella Saponieri

December 29, 2020

#WeeklyUpdates | La nuova formula esecutiva “digitale”

Il Decreto Legge 28 ottobre 2020 n. 137, c.d. “Decreto Ristori”, così come convertito con Legge 18 dicembre 2020 n. 176, ha apportato misure urgenti in materia di tutela alla salute, di sostegno ai lavoratori ed alle imprese ma anche importanti misure in materia di giustizia e sicurezza, tutte connesse all’emergenza epidemiologica da Covid-19.

In ambito giurisdizionale, una delle novità più rilevanti riguarda la possibilità di ottenere il rilascio, sotto forma di documento informatico, delle copie delle sentenze e degli altri atti giudiziari muniti di formula esecutiva, senza più richiederle e ritirarle fisicamente in cancelleria.

Ma cosa significa praticamente “formula esecutiva”? Si tratta della formula che il cancelliere o notaio o qualsiasi altro pubblico ufficiale appone al titolo per spedirlo e per farlo valere ai fini dell’esecuzione forzata.

La formula è precisamente la seguente: “Comandiamo a tutti gli ufficiali giudiziari che ne siano richiesti e a chiunque spetti, di mettere a esecuzione il presente titolo, al pubblico ministero di darvi assistenza, e a tutti gli ufficiali della forza pubblica di concorrervi, quando ne siano legalmente richiesti” (art. 475 c.p.c.).
L’atto a cui sia apposta tale formula diviene un vero e proprio titolo esecutivo ai sensi dell’art. 474 c.p.c.

Si tratta, pertanto, di un elemento fondamentale ed indispensabile affinchè i provvedimenti giudiziari e gli atti ricevuti da notaio o pubblico ufficiale – spediti in forma esecutiva – possano acquisire valore e forza di titolo esecutivo.

In tema di controversie di lavoro, l’art. 431 c.p.c. stabilisce che sono provvisoriamente esecutive non solo le sentenze che pronunciano condanna a favore del lavoratore, ma anche (a seguito delle modifiche apportate dalla L. 353/90) le sentenze che pronunciano condanna a favore del datore di lavoro. Oltre alle sentenze, sono esecutivi ex lege o dichiarati tali numerosi altri provvedimenti del giudice, quali ad esempio l’ordinanza di convalida di sfratto, il decreto ingiuntivo esecutivo o provvisoriamente dichiarato tale, il decreto di liquidazione dei compensi ai periti nei procedimenti cautelari (art. 669-septies c.p.c.) e le nuove ordinanze anticipatorie della condanna.

Precedentemente all’introduzione del “Decreto Ristori”, l’apposizione della formula esecutiva sulle sentenza è sempre stato un adempimento di competenza del cancelliere, effettuato su richiesta della parte interessata.

La spedizione del titolo in forma esecutiva può farsi soltanto alla parte a favore della quale è stata pronunciata la sentenza o ai suoi successori, con indicazione in calce della persona alla quale è spedita, ed ovviamente l’apposizione della formula esecutiva deve essere richiesta presso la cancelleria del tribunale o giudice di pace che ha emesso la sentenza.
La richiesta può essere effettuata dal legale di una delle parti, costituito nella causa cui la sentenza si riferisce, oppure da altro legale munito di procura di una delle parti: il cancelliere incaricato, una volta verificata la legittimazione del richiedente e poi anche l’unicità della copia, rilascia il titolo.

La funzione della formula esecutiva è, dunque, meramente formale, in quanto finalizzata ad attestare l’idoneità della sentenza a fungere da titolo esecutivo ed a controllare l’unicità della copia a favore dello stesso creditore.
La sentenza priva di formula esecutiva è comunque valida ma non può costituire titolo per l’esecuzione forzata nei confronti della controparte: ne consegue che l’eventuale pignoramento effettuato in assenza della formula esecutiva apposta sulla sentenza (e, quindi, in assenza di titolo esecutivo idoneo), è illegittimo.

Orbene, con il “Decreto Ristori” è stato introdotto un emendamento che consente al funzionario di emettere il provvedimento, di apporvi la formula di legge e la propria firma digitale e di spedirlo in via telematica al richiedente; anche l’istanza di rilascio finalizzata ad ottenere il documento informatico dovrà essere presentata in modalità telematica.

Da questo momento in poi, la copia esecutiva contenente la formula succitata del “Comandiamo” potrà consistere – in alternativa alla consueta modalità cartacea – in un documento informatico contenente la copia della sentenza o del diverso provvedimento del giudice e la firma digitale del cancelliere sostituirà anche il sigillo dell’ufficio.

Inoltre, il difensore della parte costituita potrà anche estrarre dal fascicolo informatico il duplicato, la copia analogica o informatica di tale copia esecutiva, sempre in forma di documento informatico: essa, se munita di apposita attestazione di conformità, equivarrà all’originale.

Questa semplificazione procedurale – tanto auspicata e attesa dalla maggior parte degli avvocati – è stata portata alla luce dall’introduzione del processo telematico ma sopratutto di tutte le misure varate nel corso del 2020 per contenere l’emergenza epidemiologica da Covid-19.

Infatti, nonostante sia sempre più corposo il ricorso al deposito e allo scambio a distanza della maggior parte degli atti nonché alla partecipazione alle udienze da remoto, per il ritiro delle copie esecutive era ancora necessaria la presenza fisica del procuratore costituito presso la cancelleria dell’Ufficio Giudiziario che aveva emesso il provvedimento.

D’ora in poi sarà possibile bypassare anche questo passaggio ed ottimizzare i tempi, nonché ridurre gli accessi fisici alle strutture giudiziarie, per modo che si potrà richiedere telematicamente ed ottenere il documento digitale equipollente a tutti gli effetti a quello tradizionale cartaceo.

Avv. Isabella Saponieri

December 23, 2020

#WeeklyUpdates | Lavoro domestico e lavoro straordinario, le recenti pronunce in materia

La recente sentenza della Cassazione Civile Sez. VI, 16.12.2020 n°28703 ha segnato una novità importante nella regolamentazione del lavoro straordinario.

Secondo quanto stabilito dall’art. 3 D.Lgs. n. 66/2003 per lavoro straordinario si intende il lavoro svolto oltre il limite temporale fissato dal CCNL per i dipendenti full-time. La legge stabilisce che l’orario normale di lavoro è fissato in 40 ore settimanali, rimandando altresì alla contrattazione collettiva per la possibilità di definire una durata inferiore.

Infatti, a tutela della salute e dell’integrità psico-fisica dei dipendenti, sono previsti limiti di durata settimanale e mensile per il ricorso al lavoro straordinario.
In particolare, lo straordinario:

non può superare le 2 ore al giorno;
durante l’anno civile non può superare le 170 ore (con un orario settimanale di 45 ore) o le 140 ore (con un orario settimanale di 50 ore);
se entro un determinato termine non viene compensato con un congedo, deve essere retribuito con un supplemento salariale del 25%.

Sulla base del D.Lgs. n. 66/2003 che ne disciplina le condizioni di legittimità, mentre in alcuni casi il lavoro straordinario deve essere subordinato all’esplicito consenso da parte del lavoratore, in altri può essere imposto dal datore di lavoro che richiede delle ore di lavoro in più rispetto a quelle ordinariamente previste dal CCNL per eccezionali esigenze produttive, cause di forza maggiore oppure eventi particolari (ad esempio mostre, fiere e manifestazioni collegate all’attività produttiva).

Il lavoro straordinario non deve essere confuso con quello supplementare, riservato ai lavoratori part-time fino al limite del tempo pieno, oltrepassato il quale le ore saranno appunto qualificate come straordinario.

Lo straordinario da contabilizzare in busta paga si calcola applicando alla retribuzione oraria la maggiorazione prevista dal CCNL.

Per quanto concerne l’ammontare di tale maggiorazione, uno dei contratti più diffusi come il CCNL Commercio prevede ad esempio le seguenti maggiorazioni:

15% per lo straordinario prestato dalla 41esima alla 48esima ora settimanale;
20% per lo straordinario oltre le 48 ore settimanali;
30% per lo straordinario festivo;
50% per lo straordinario notturno (dopo le ore 22).

Diversi sono gli straordinari dei metalmeccanici, per i quali le ore di lavoro extra consentite dalla legge sono fissate in 2 al giorno ed in 8 la settimana in aggiunta al limite annuo pari a 200 ore per lavoratore (250 per le aziende fino a 200 dipendenti). Per i metalmeccanici la maggiorazione è del 25% per le prime due ore di lavoro straordinario, del 30% per le ore successive, del 50% per lo straordinario festivo. Se l’operaio lavora su turni, inoltre vi è una maggiorazione del 40% sullo straordinario notturno, percentuale che sale al 50% se il lavoratore non opera su turni.

Per quanto riguarda invece il CCNL del lavoro domestico, gli artt. 15 e 16 ne regolamentano la disciplina.

In particolare, l’art. 15 stabilisce che la durata dell’orario di lavoro è quella liberamente concordata tra il lavoratore ed il datore di lavoro con un massimo di:

10 ore giornaliere, non consecutive, per un totale di 54 ore settimanali, per i lavoratori conviventi;
8 ore giornaliere, non consecutive, per un totale di 40 ore settimanali, distribuite su 5 giorni oppure su 6 giorni, per i lavoratori non conviventi.

L’art. 16, altresì, dispone che il datore di lavoro può chiedere legittimamente al lavoratore di fare delle ore in più rispetto a quelle concordate, ma in nessun caso il lavoro straordinario potrà pregiudicare il diritto al riposo giornaliero.

Tuttavia, il secondo comma del predetto articolo specifica che le ore di lavoro straordinario che danno diritto ad una maggiorazione della retribuzione non sono quelle che eccedono le ore di lavoro previste dal singolo contratto di lavoro, bensì quelle che eccedono i limiti massimi di lavoro stabiliti dal CCNL.

Venendo al caso in esame, la succitata sentenza stabilisce che “………qualora dal complesso delle circostanze dedotte in giudizio si evinca che la collaboratrice domestica sia rimasta volontariamente presso la casa dell’assistita durante giorni non lavorativi, partecipando alle attività svolte dai famigliari ma non legate all’assolvimento dei normali compiti assistenziali, non può parlarsi di prestazione di lavoro straordinario nei giorni festivi………” (cfr. Cass. Civ. Sez. VI, 16.12.2020 n. 28703).

La sentenza de qua pone il caso di una collaboratrice domestica che proponeva ricorso per Cassazione avverso la sentenza della Corte d’Appello di Genova con la quale si vedeva rigettata la domanda per differenze retributive derivanti da un’assistenza a tempo pieno ed in regime di convivenza prestata alla madre della sua datrice di lavoro.
In buona sostanza, la Corte di Cassazione ha dichiarato inammissibile il ricorso ed ha escluso che la ricorrente prestasse lavoro straordinario nei giorni festivi in base ad un accertamento di merito, poiché essa coabitava con l’assistita ed era rimasta nella sua abitazione anche dopo la morte della stessa, grazie ad un comodato d’uso gratuito concessole dai familiari.
Sostanzialmente, il complesso delle risultanze istruttorie ha portato la Suprema Corte a riconoscere l’elemento della “volontarietà” della permanenza della ricorrente e ad indicare tale fondamentale elemento quale discrimine per il riconoscimento del lavoro straordinario.

Gli Ermellini si sono conformati al filone giurisprudenziale seguito dal pregresso Giudicante, in quanto dall’espletata attività istruttoria era impossibile desumere un effettivo svolgimento di prestazioni lavorative nei giorni non lavorativi, anche perché in quei giorni era sempre il figlio non convivente dell’assistita ad occuparsi della madre.

Pertanto, ogni considerazione resa dalla ricorrente circa la presunzione di onerosità del lavoro e le asserite violazioni delle norme in tema di oneri probatori e del principio sancito nell’art. 112 c.p.c., appare sicuramente estranea alle valutazioni del Giudice di merito, il quale è del tutto coerente sotto il profilo logico-argomentativo, nonché giuridico.

Concludendo, la vicenda esaminata fonda un precedente importante nell’ambito del lavoro domestico e della configurazione del lavoro straordinario, in quanto lo stesso non potrà mai essere riconosciuto e quindi corrisposto qualora il collaboratore scelga volontariamente di dimorare stabilmente in casa dell’assistito anche al di fuori dei giorni lavorativi.

Avv. Isabella Saponieri

December 10, 2020

#WeeklyUpdates | L’abuso del bene locato: nota all’ordinanza della Cassazione n°22860/2020

La sentenza della Cassazione Civile Sez. III, 20.10.2020 n°22860 ha segnato una modifica sostanziale all’orientamento che riguardava le obbligazioni gravanti sul conduttore in tema di locazione, ex art. 1587 c.c.
Il dispositivo del succitato articolo recita che “…il conduttore deve prendere in consegna la cosa ed osservare la diligenza del buon padre di famiglia nel servirsene per l’uso determinato nel contratto… […]; dare il corrispettivo nei termini convenuti…”.

Sebbene contemplate soltanto in due capi, le principali obbligazioni scaturenti nei confronti del conduttore sono tre e fanno riscontro alle obbligazioni principali del locatore ex art. 1575 c.c.
All’obbligo del locatore di consegnare la cosa locata in buono stato di manutenzione, corrisponde quello del conduttore di prendere in consegna la cosa; all’obbligo di mantenerla in stato da servire all’uso convenuto corrisponde quello di osservare la diligenza del buon padre di famiglia nel servirsene; alla garanzia del pacifico godimento durante la locazione corrisponde l’obbligo di dare il corrispettivo pattuito nei termini convenuti.

Altra importante obbligazione incombe sul conduttore e cioè quella di restituire la cosa locata (art. 1590) così come sono a carico del conduttore le riparazioni di piccola manutenzione (art. 1576). Fondamentalmente, le modificazioni vietate al conduttore sono sempre e solo quelle che arrecano pregiudizio al locatore e che di fato impediscono al conduttore di adempiere quanto contenuto nell’art. 1590 c.c., ossia restituire la cosa nello stato medesimo in cui l’ha ricevuta.
Ovviamente il dovere di diligenza riguarda sia l’uso del bene che il concetto di custodia ed è finalizzato a garantire la restituzione del bene.
Il conduttore è, quindi, autorizzato a compiere qualsiasi modificazione dalla quale però non derivi alcun danno al locatore e sempre che sia possibile, alla fine della locazione, il ristabilimento delle cose nello stato in pristino.

In buona sostanza, se il conduttore destina il bene ad un uso diverso da quello pattuito o da quello desumibile dalle circostanze, il locale potrà legittimamente chiedere la risoluzione del contratto ex art. 1453 c.c.

Tuttavia, tale obbligo gravante sul conduttore, non esonera il locatore dall’obbligo di custodia del bene e la relativa responsabilità verso i terzi, permanendo in capo allo stesso un effettivo potere di controllo sull’immobile locato.

La diligenza nell’uso della cosa locata è obbligazione che opera nel corso del rapporto, indipendentemente dal distinto obbligo di restituire al locatore la cosa al termine della locazione nello stato in cui è stata ricevuta e consiste nell’adozione di tutte le cautele imposte dalla natura della cosa e dalla volontà delle parti, ferma restando la responsabilità per custodia (ai sensi dell’art. 2051) per i danni derivati a terzi, in conseguenza della omessa manutenzione ordinaria.
Ne consegue che qualora il conduttore, nel corso del rapporto, si renda inadempiente al suddetto obbligo, il locatore potrà agire sia per la risoluzione del contratto, sia per la riduzione in pristino o l’esecuzione delle necessarie opere di manutenzione, sempre salvo risarcimento dei danni, senza necessità di attendere la cessazione del rapporto.

In dottrina si sono da sempre riscontrate due diverse posizioni: l’una volta a configurare la diligenza come vera e propria obbligazione principale, la cui violazione comporterebbe l’inadempimento di una delle obbligazioni corrispettive; l’altra invece considera il dovere di diligenza nell’uso della cosa locata come una specificazione del più ampio principio previsto nell’art. 1176 c.c., concernente l’obbligo generale gravante sul debitore di utilizzare la diligenza del buon padre di famiglia.

Con riferimento all’obbligo del conduttore di osservare, nell’uso della cosa locata, la diligenza del buon padre di famiglia (ex art. 1587, n. 1 c.c.), la violazione del quale costituisce inadempimento valutabile ai fini della risoluzione del rapporto, la Suprema Corte ha evidenziato come l’abuso nel godimento non implica necessariamente il concreto verificarsi di danni materiali, potendo consistere in qualsiasi comportamento lesivo degli interessi del locatore, a nulla rilevando che astrattamente modifiche od innovazioni possono servire a migliorare la cosa stessa. Pertanto, ove il conduttore alteri, sia pure in parte, lo stato della cosa locata, spetta al giudice del merito apprezzare l’importanza dell’inadempimento ai fini dell’eventuale risoluzione, dando rilevanza, più che all’entità oggettiva dell’inadempimento, alla sua incidenza nell’interesse della controparte (cfr. Cass. Civ. n°9622/1999; Cass. Civ. n°2275/1988).

Tuttavia la Suprema Corte, con una recentissima pronuncia, ha esteso l’ambito di applicazione dell’art. 1587 c.c. e dei relativi motivi di risoluzione contrattuale per inadempimento, sancendo che “………la condotta del conduttore è motivo di abuso di bene locato, se rinviene da atti molesti volti a recare danno agli altri abitanti dello stabile. E’ oltremodo ravvisabile l’inadempimento contrattuale qualora, anche in assenza di modificazione di fatto dell’immobile o cambio della destinazione d’uso, l’utilizzo possa comunque pregiudicare il valore dell’immobile stesso, ciò in applicazione dell’art. 1587 c.c. ………” (Cass. Civ. Sez. III, 20.10.2020 n°22860).

Meritevole di attenzione la sentenza qui commentata con cui la Corte di Cassazione si pronuncia sulla configurabilità dell’inadempimento del conduttore nei confronti del locatore.

Anche le molestie provocate ai vicini possono costituire abuso del bene locato e determinare una violazione della norma suddetta: ciò potrà portare alla risoluzione del contratto d’affitto con conseguente sfratto dell’inquilino.

Il comportamento del conduttore che provoca molestie di fatto agli altri inquilini del fabbricato (nella specie, insulti, imbrattamenti, nonché l’affissione di cartelli con ingiurie alla porta dei vicini) costituisce inadempimento contrattuale per abuso della cosa locata ex art. 1587 c.c. nei confronti del locatore, dovendo questo rispondere verso gli altri inquilini per fatto proprio, ove tolleri tali molestie.
Ad abundantiam, la Corte sottolinea come la condotta inadempiente ai fini della risoluzione possa essere integrata anche da un solo episodio, per la gravità dello stesso, che dovrà sempre essere valutato dal giudice di merito.

La Cassazione, in particolare, nella fattispecie de qua nella quale i giudici di merito avevano condannato la conduttrice al rilascio dell’alloggio popolare, conferma che il comportamento del conduttore che arreca molestia ai vicini è motivo di inadempimento contrattuale.
E ciò perché il conduttore dell’alloggio deve osservare la diligenza del buon padre di famiglia nel servirsi dell’immobile, mentre gli insulti e le condotte aggressive serbate confronti degli altri residenti nel condominio costituiscono abuso del bene locato.

Nello specifico della vicenda in esame, una donna aveva molestato i vicini di casa con insulti, imbrattando con vernice le loro porte e addirittura affiggendo all’interno del condominio dei cartelli con ingiurie nei loro confronti: atteggiamento che il proprietario riteneva avesse violato la clausola del contratto che vieta al conduttore di “compiere atti e tenere comportamenti che possano recare molestia agli altri abitanti dello stabile”, nonché la previsione di cui all’art. 1587 c.c., che, come ampiamente ribadito, impone al conduttore di osservare la diligenza del buon padre di famiglia nel servirsi della cosa locata.

La risoluzione del contratto veniva confermata anche in sede d’appello e per questo la vicenda giunse innanzi agli Ermellini che ritennero a loro volta corretta la decisione del giudice a quo.

Senza dimenticare che il giudice d’appello, inoltre, aveva anche confermato l’inadempimento (già proclamato dal Tribunale) del contratto in rapporto al suo art. 2, prevedente divieto di molestie agli altri abitanti dello stabile.

Come si legge nell’ordinanza, il rilievo della condotta della signora ai fini dell’inadempimento dell’obbligo di cui all’art. 1587 n. 1 c.c. è oggetto di valutazione di merito.
La Corte di Cassazione, nello sposare la conclusione del giudice di merito, evidenzia come la giurisprudenza di legittimità e di merito abbia affermato in precedenti pronunce che le molestie ai vicini costituiscono abuso di bene locato in violazione quindi dell’articolo 1587 del codice civile.

Ad esempio giova ricordare che “………in caso di danni provocati a terzi da accessori e/o parti dell’immobile di cui disponga il conduttore, la relativa responsabilità grava solo sul conduttore, che deve ritenersi titolare di tutti gli obblighi derivanti dal contratto di locazione, e non anche sul proprietario dell’immobile locato………” (Corte d’Appello di Firenze Sez. III, 26.09.2018 n°2187).

In buona sostanza, la vicenda esaminata costituisce un precedente importante nell’ambito dei rapporti di locazione, in quanto il locatore oggi potrà arrivare all’immediata risoluzione del contratto che legittima anche lo sfratto dell’immobile se dal comportamento del conduttore dovesse pervenire una molestia o un danno, di qualsiasi natura, agli altri abitanti dello stabile.

Avv. Isabella Saponieri